Apa Target Selanjutnya dari Rezim Penegakan SEC?- Crypto telah membuat “ketidakpatuhan. . . model bisnis [nya],” setidaknya menurut Ketua Komisi Sekuritas dan Bursa AS (SEC) Gary Gensler. Dengan keyakinan yang tersebar luas di kalangan regulator yang terutama bertugas mengatur sekuritas di Amerika Serikat, tidak mengherankan jika tindakan penegakan hukum yang melibatkan mata uang kripto berada pada titik tertinggi sepanjang masa.
Hanya dalam beberapa tahun, kita telah menyaksikan “Wild-West” yang sebagian besar tidak diatur diubah menjadi fokus utama SEC, dan, pada tingkat lebih rendah, Komisi Perdagangan Komoditas dan Berjangka (CFTC) dan Departemen Kehakiman (DOJ) ).
Ethan G. Ostroff dan Michael S. Lowe adalah mitra dan Samuel F. Rogers serta Brett E. Broczkowski adalah rekanan di firma hukum nasional Troutman Pepper.
Jangan salah, para regulator ini tidak menyembunyikan hal tersebut, setidaknya dalam hal keinginan mereka untuk melakukan upaya penegakan hukum. Mereka telah mengambil langkah-langkah untuk memastikan upaya mereka terhadap pemain kripto terkemuka diterima secara luas, termasuk mengejar selebriti terkenal yang menurut regulator dapat menyesatkan investor atau mempromosikan mata uang kripto secara ilegal. Tindakan penegakan hukum ini telah menarik perhatian media arus utama dan beberapa di antaranya diselesaikan melalui penyelesaian bernilai jutaan dolar.
Namun, mungkin aspek yang paling mengejutkan dari tindakan penegakan hukum ini adalah bagaimana tindakan tersebut dilaksanakan. Kita mungkin mengharapkan gelombang baru undang-undang ketat yang bertujuan mengatur mata uang kripto dan aset digital lainnya. Tapi Anda salah. Kegiatan penegakan hukum menceritakan kisah yang sangat berbeda. Tindakan penegakan hukum ini didasarkan pada undang-undang yang, dalam beberapa kasus, sudah berusia 90 tahun.
Ketika regulator terus meningkatkan upaya penegakan hukum dengan mengandalkan interpretasi baru terhadap undang-undang yang ada, muncul dua pertanyaan: Apa langkah selanjutnya? Dan apa yang akan dilanggar terlebih dahulu, undang-undang sekuritas kuno kita atau industri kripto?
Apa Target Selanjutnya dari Rezim Penegakan SEC?
Setelah mengamati dengan cermat tindakan regulator, kami memperkirakan dompet kripto dan transaksi aset digital tertentu akan menjadi target berikutnya.
Berdasarkan tindakan penegakan hukum federal sebelumnya dan sinyal dari lembaga-lembaga ini dalam publikasi dan pemberitahuan, kami mengantisipasi bahwa penegakan aset digital akan tumbuh dalam dua cara: Securities Exchange Act of 1934 (“Exchange Act”) dapat ditafsirkan mencakup regulasi dompet kripto sebagai pialang dan lembaga keuangan tradisional yang tunduk pada undang-undang Anti Pencucian Uang dan Kenali Pelanggan Anda (AML/KYC) akan menghadapi tantangan kepatuhan di bidang aset digital sehubungan dengan alat seperti mixer.
Bidang regulasi pertama yang kami prediksi akan mengalami ekspansi melibatkan regulasi dompet kripto sebagai broker. Gagasan ini pertama kali dikemukakan oleh SEC dalam Wells Notice to Coinbase, yang dikirim sebelum menggugat bursa kripto. Di antara tuduhan dan pernyataan lain yang dibuat dalam pemberitahuan tersebut dan diulangi dalam gugatannya, SEC menuduh bahwa Coinbase Wallet, sebuah produk yang memberikan hak asuh mandiri kepada pengguna atas aset digital mereka, beroperasi sebagai broker tidak terdaftar yang melanggar Exchange Act .
Menanggapi Pemberitahuan Wells, Coinbase berargumen bahwa produk dompetnya tidak lebih dari perangkat lunak , dan tidak menjalankan fungsi tradisional apa pun yang biasa dilakukan aktivitas perantara. Secara khusus, Exchange Act mendefinisikan “broker” sebagai “setiap orang yang terlibat dalam bisnis yang melakukan transaksi sekuritas untuk kepentingan pihak lain.”
Coinbase beralasan bahwa dompet hanya dapat digunakan untuk berinteraksi dengan transaksi pasar sekunder, dan dari sudut pandang Coinbase, transaksi pasar sekunder ini tidak melibatkan kontrak investasi, dan oleh karena itu, bukan sekuritas. Coinbase lebih lanjut berpendapat bahwa penerimaan sebelumnya atas biaya 1% setiap kali fungsi “Wallet Swap” digunakan, yang tidak lagi dikumpulkannya, tidak mengubah analisis.
SEC tidak yakin. Agensi tersebut menggugat Coinbase dan Binance dengan tuduhan bahwa layanan dompet perusahaan beroperasi sebagai broker-dealer yang tidak terdaftar.
Bidang kedua yang kami prediksi akan memperluas penegakan hukum adalah peningkatan regulasi pada lembaga keuangan tradisional yang terlibat dalam transaksi aset digital. Dengan meningkatnya fokus pada alat dan layanan kripto baru, kami berharap bahwa merancang, menerapkan, dan memelihara sistem kepatuhan untuk mematuhi undang-undang AML/KYC akan menimbulkan tantangan besar bagi lembaga-lembaga ini, dan oleh karena itu, sistem ini akan dengan cepat menjadi target bagi para regulator.
Secara realistis, program kepatuhan yang mampu melakukan penandaan seperti itu akan memerlukan kerja sama pihak ketiga yang jauh melampaui kemampuan sebagian besar perusahaan di dalam atau di luar kripto.
Pertama, pencurian harus diketahui dan dompet/koin yang terlibat harus dilacak dan diidentifikasi, baik oleh badan pemerintah atau badan investigasi swasta. Kemudian repositori harus dibuat untuk menyimpan informasi tersebut. Sejauh diperlukan banyak repositori semacam ini untuk melacak aliran koin yang terkait dengan banyak pencurian dan peretasan, penyebarannya hanya membuat masalah ini menjadi lebih mahal untuk diselesaikan. Terakhir, ketika sebuah perusahaan ingin menyaring transaksi terlarang dan bermasalah, perusahaan tersebut harus menyaring data terhadap setiap transaksi, dan menandai transaksi-transaksi yang bermasalah.
Pada setiap langkah, lembaga keuangan harus bergantung pada upaya pihak lain untuk menghasilkan masukan yang membantu mendorong program kepatuhan. Desentralisasi ini membuat kepatuhan menjadi mahal, baik dari segi waktu maupun uang.
Lanskap penegakan hukum kripto berkembang pesat, dan hal ini membuat beberapa institusi merasa diperdaya oleh regulator. Mengutip kurangnya “kejelasan peraturan,” CEO Coinbase Brian Armstrong mengatakan selama Fintech Week di London bahwa “apa pun ada di meja, termasuk relokasi atau apa pun yang diperlukan.” Tidak sulit untuk membayangkan bahwa sebagian besar pelaku pasar kripto setuju dengan Armstrong ketika dia berkata, “[kami] hanya menginginkan buku peraturan yang jelas.”